专家说法：正当防卫也需有“度”！

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正当防卫构成五大要件

1、不法侵害现实存在；

2、不法侵害正在进行；

3、具有防卫意识；

4、针对侵害人防卫；

5、没有明显超过必要限度。

以案说法：正当防卫案例分析

【高速路口抢劫案】

甲某在高速路口附近伺机抢劫，当看到乙某停车整理物品时便上来搭讪，待时机成熟便持刀实施抢劫行为。在甲某实施抢劫过程中，乙某趁其不备，出于自卫的目的，拿起车上的消防器将甲某砸晕，并用绳子将甲某控制后报警处理。经查，乙某重伤。检察机关认为：乙某在遭受到持刀抢劫的过程中，能够保持理性，采取了合理的防卫手段。虽然最后致甲某重伤，但是对比乙某所受到的人身危险性，其防卫行为并没有超过必要的限度，故对乙某作不起诉决定。

张律师点评：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其它权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。乙某的防卫行为并没有超过必要的限度，符合正当防卫的构成要件。

防卫过当需担责 应当减轻或免除

何谓防卫过当？正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚，即防卫过当。

以案说法：防卫过当案例分析

【阻止丈夫伤害案】

甲某与妻子发生口角，操起房间内塑料长凳砸向正躺在床上看电视的妻子，被妻子躲开。当甲某再次举凳砸向妻子时，其妻出于自卫的目的，拿起床边的水果刀刺中甲某的左胸部，后甲某死亡。，其妻子是为使人身权利免受正在进行的不法侵害，采取用水果刀刺被害人的方法意图加以阻止，具有防卫性质，但因其行为超过了防卫的必要限度，属防卫过当。

张律师点评：行使正当防卫这一权利时必须注意不要超过一定的“度”，否则就会演变成对他人权利的侵害，将有可能构成故意或过失伤害罪而受到法律追究。须把握的“度”主要包括：时间限度：是在受到不法侵害，身体、生命安全受威胁之时，即不法侵害已经开始而尚未结束；对象限度：只能针对不法侵害者本身实施；动机限度：须为了保护自己而进行反抗，而不是故意伤害他人；轻重之度：以能够制止对方、保护自己为度，超过此限度的行为则为非法。故本案中，甲某的妻子采取用水果刀刺被害人的方法意图加以阻止，具有防卫性质，但属防卫过当。

假想防卫造侵害 应属过失或意外

行使正当防卫行为可能构成的情形：假想防卫

何谓假想防卫？假想防卫是指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为。对于假想防卫，应当根据认识错误的原理予以处理，有过失的以过失论，无过失的以意外事件论。

以案说法：假想防卫案例分析

【的士抢劫案】

甲某开的士搭乘两名乘客去目的地途中，根据这两名乘客的言谈举止，怀疑他们要实施抢劫行为。甲某出于以防不测、自保的心态，抽出一把尖刀朝其中一名乘客身上乱捅，致其重伤。，两名乘客身上并无凶器，更没有直接或间接的证据能证实他们有实施抢劫的故意及行为，甲某的行为系假想防卫，应负相应法律责任。

张律师点评：所谓假想防卫，是指客观上并不存在正在进行的不法侵害，但由于行为人主观上发生认识错误，误以为存在不法侵害而对想象的不法侵害人实施“防卫”的行为。假想防卫是非正当防卫的一种情形，要承担相应的法律责任。基于认识错误而实施防卫行为，是假想防卫的本质特征。

正当防卫的特殊情形：特别防卫不担责

行使正当防卫行为可能构成的情形：特别防卫

何谓特别防卫？对正在进行行凶、、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

以案说法：特别防卫案例分析

【夺刀刺死行凶者】

甲某等3人在村子里吃饭时，由于甲某内急，便在乙某家墙角边小便，被路过的乙某看见，双方发生争执。甲某随即纠集同行人，携带铁锤、尖刀等工具，预致乙某于死地。乙某为了制止甲某这种危及生命的伤害行为，无奈之下从甲某手中夺过尖刀，将甲某刺伤，甲某被送医院后不治死亡。案发后，乙某被公安机关依法移送检察机关审查起诉。，乙某的行为属特别防卫，不应负刑事责任。据此，。

张律师点评：公民在情况危急而来不及请求公力救济之时，可以采取行动以自救。本案中，乙某在受到不法侵害、严重危及其人身安全的情况下，实施防卫行为而造成不法侵害人死亡，属特别防卫。即对正在进行行凶、、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

作者简介：张继先律师，广东省律师协会刑事法律专业委员会委员，，广东广法律师事务所律师。1993年毕业于北京师范大学，获授学士学位。2004年开始攻读中国政法大学硕士学位课程，现已结业。 张继先律师，执业后致力于刑法刑事诉讼法方面的研究与实践，积极探索现阶段中国刑事法律、法规在各基层司法机关的具体操作方法。